BTC会被视为“外汇”吗？

2021年6月9日，萨尔瓦多总统纳伊布·布克勒宣布，萨尔瓦多的比特币法案获得“**多数”（62/84）通过，这意味着比特币已经成为该国的法定货币，萨尔瓦多也成为历史上第一个将比特币用作法定货币的国家。比特币也从民间支付工具上升到一个国家的法定货币水平。根据该国比特币法案第16条，该法案将在官方公报公布90天后生效，即2021年9月8日左右。

另一份报告说，继萨尔瓦多之后，墨西哥和巴拿马等中美洲和南美小国的成员国也表示，他们计划提出一项法案，将比特币纳入其法定货币。

比特币能成为外币吗？

比特币成为萨尔瓦多法定货币的消息一出，就有人立即将比特币等同于外汇，认为未来对比特币的投机就是对外汇的投机。然而，这样的说法值得怀疑。

《中华人民共和国外汇管理条例》第三条对“外汇”作了界定。该条规定，外汇是指下列可以用于国际结算的支付方式和以外币表示的资产：

（1） 外币现金，包括纸币和硬币；

（2） 外币支付凭证或支付工具，包括票据、银行存单、银行卡等；

（3） 外币证券，包括债券、股票等；

（4） 特别提款权；

（5） 其他外汇资产。

可见，我国“外汇”的定义有三个要素：一是以外币表示；二是可用于国际结算；第三，它是一种支付手段或资产。

让我们先看看第一和第三个元素。就第一个要素而言，萨尔瓦多虽然只是一个人口基数为642万的国家，但仍是一个**国家，2018年正式与中国建交，由于比特币被一个或多个**国家承认为法定货币，取得“外币”地位将比较顺利。另一方面，如果一个与中国没有外交关系的国家或地区以虚拟货币作为法定货币，它可能不被中国承认。虽然与传统的法定货币不同，比特币的信用并不是建立在国家**的基础上，但比特币的信用实际上要比一些小国强得多。

就第三个要素而言，《中华人民共和国外汇管理条例》是在2008年修订的，法律总是比较滞后。当年的立法者显然没有考虑未来数字货币的出现。因此，本文列举的四个具体案例中没有数字货币。不过，文章通过第五条“其他外汇资产”为未来可能出现的新的支付手段或资产形式腾出空间。因此，比特币可以作为“其他外汇资产”来满足这一要求。

比特币成为外币的主要障碍在于对第二个要素的理解，即“可用于国际结算”。对这一要素的理解可以进一步分为现实层面和应然层面，即：第一，在现实层面，比特币是否真正成为国际支付手段；第二，比特币是否应该成为国际结算的支付手段。

事实上，“可用于国际结算”的要求，要求在世界上广泛流通的外币可以成为外汇。除萨尔瓦多外，世界上许多国家或地区都认可比特币作为支付结算工具，并要求数字货币交易所做好反洗钱和反恐怖融资工作，包括德国、日本、新加坡和美国。然而，尽管比特币基于其区块链特征可以在全球流通，但其流通是去银行化的，即不在各国金融银行流通和交换。如此看来，比特币作为外汇能否发挥相应的国际贸易缓冲作用还有待进一步探讨。

至于应该是什么，比特币是否应该成为国际结算的一种手段，仍然存在疑问。就在萨尔多娃宣布比特币成为法定货币后，一盆盆冷水出现了。6月11日，荷兰经济分析局局长皮耶特·哈塞坎普发表题为《荷兰必须禁止比特币》的文章，要求荷兰政府立即全面禁止比特币的挖矿、交易和持有。他在文章中列举了许多针对比特币的常见表述，如比特币的安全问题、欺诈和欺诈风险、比特币洗钱、易被用作犯罪工具等，指出比特币不应被用作支付手段。国际清算银行（bank for International Settlements）代表贝诺伊特·科厄（Benoit coeure）也坦言，比特币还没有通过“作为一种支付手段的测试”，并要求采取更多监管措施。

综上所述，在外汇领域，比特币与其说是外汇本身，不如说是外汇交易的媒介。将比特币等同于汇款，在理论和实践上应对和解决一系列问题都为时过早。

如果比特币被认定为外汇呢？

比特币是否是外汇的问题只是一个理论上的讨论。目前，我国对比特币的支付属性仍持相对消极的态度。但可以肯定的是，如果有一天比特币被认定为外币甚至外汇，将会带来连锁反应的法律后果。

首先，比特币将作为一种财产受到刑法的保护。窃取比特币将构成**。虽然很难确定波动性很大的比特币的价值，但也并非不可逾越。办案机关可以参照各大交易所比特币的公允价格，结合有利于被告的原则确定其价值。

其次，比特币将被明确定义为一种“资本”和“货币”。非法吸收比特币将构成非法集资罪。如果以比特币为媒介开展虚拟货币交易业务，也将被视为资本结算业务，需要依法进行注册和许可，否则将被视为“非法从事资本支付结算业务”，构成非法经营罪。

第三，根据国务院1998年颁布、2011年修订的《取缔非法金融机构和非法金融经营活动办法》（国务院令第247号）第三条，非法金融机构是指未经中国人民银行批准设立的金融机构，从事或主要从事吸收存款、发放贷款、结算、贴现票据、借款等业务的机构从事信托投资、融资租赁、融资担保、外汇交易等金融业务活动。如果将比特币视为外汇，未经批准从事比特币交易的机构将被视为非法金融机构并予以取缔，构成擅自设立金融机构罪。

**，如果比特币被认定为外汇，其交易行为和交易平台将受到《外汇管理条例》的有力监管。例如，不得违反规定将国内比特币转移到境外，不得违反规定汇入境内，不得违反规定携带比特币出入境，不得私自或者变相买卖比特币，未经批准不得经营比特币结算业务，违者将构成行政违法甚至相应的刑事犯罪。

写在**

萨尔瓦多宣布比特币为法定货币的消息，激起了不少硬币界人士的热情。事实上，比特币一直是数字货币极客的梦想之一。然而，应该注意的是，中心化的法律监督，如分布式账本，总是伴随着btcer。数字货币从业者应未雨绸缪，具有前瞻性的合规意识，理性面对比特币未来的发展趋势。